一、 光伏項目簡介

光伏（Photovoltaic），是太陽能光伏發(fā)電系統(tǒng)（Solar power system）的簡稱，是一種利用太陽電池半導體材料的光伏效應(yīng)，將太陽光輻射能直接轉(zhuǎn)換為電能的一種新型發(fā)電系統(tǒng)，有獨立運行和并網(wǎng)運行兩種方式，是可再生能源開發(fā)利用的重要組成部分。

二、 光伏項目常見的收購模式

1. 收購控股項目公司的母公司：

合作前，合作方成立項目公司，并在其上層設(shè)立夾層公司作為股權(quán)合作平臺收購方獲得平臺公司控股權(quán)，實現(xiàn)間接控股項目公司。雙方后續(xù)共同以項目公司名義開展項目開發(fā)。此種模式的優(yōu)點在于因股權(quán)合作平臺為項目公司的母公司，項目公司直接股東沒有變化，規(guī)避了倒賣路條[1]的風險，且可達到進入即控股之目的，減少后續(xù)整合的管理成本。

2. 收購參股項目公司：

合作時項目公司已經(jīng)成立，收購方在建設(shè)期以參股方式成為項目公司股東，在建成投產(chǎn)后成為控股股東。通常情況下，收購方即使在建設(shè)期作為小股東，也會要求項目按照其工程質(zhì)量標準進行建設(shè)，并在一定程度上介入工程管理工作。在合作方未設(shè)立項目公司母公司作為夾層公司的情況下，收購方以小股東的身份進入項目，未實質(zhì)改變項目公司控制權(quán)，一般也不會被認為倒賣路條[1]。

3. 合作成立項目公司的模式

收購方和合作方就合作事宜簽署《框架協(xié)議》，雙方共同成立項目公司進行項目開發(fā)、投資、建設(shè)和運營，由收購方享有絕對控股權(quán)。

4. 控股子公司與合作方成立項目公司的模式

收購方的控股子公司與合作方共同成立項目公司進行項目開發(fā)，在項目具備開工條件后，項目公司擬增加注冊資本，由控股子公司和合作方分別認繳，實現(xiàn)由收購方間接控制項目公司。

5. PGO項目合作模式

2013年8月22日，招商能源、國電光伏、國電南瑞、國電蒙電新能源等六方主體在北京發(fā)起成立了“光伏綠色生態(tài)合作組織”（PGO），簽署六方戰(zhàn)略合作協(xié)議，對各方權(quán)利義務(wù)進行明確，就開展光伏電站項目開展全方位合作。2013年9月26日，PGO組織開工建設(shè)位于呼和浩特的一光伏項目，該項目是國電蒙電新能源與內(nèi)蒙古奈倫集團的合作項目。其中國光電伏作為EPC[2]總包公司，對雙方確認的發(fā)電量進行擔保，收購方招商能源在項目達到交收條件時收購該光伏電站項目。

即，該項目收購模式是通過整合多家資源成立PGO組織，該組織包含了擬投資的項目公司，待光伏項目達到交收條件時再由PGO組織中的擬收購方進行收購。

6. 居間模式

由EPC總包方與中介公司簽訂居間協(xié)議，委托中介公司在前期調(diào)研尋找合適的光伏電站項目并辦理前期手續(xù)，EPC總包方按照約定支付項目開發(fā)費用。待該光伏項目經(jīng)過初評并獲得投資方認可后，由投資方與中介公司簽訂合作意向書，成立項目公司，投資方為大股東，中介公司繼續(xù)以項目公司名義完成項目手續(xù)申報，項目建成后，再由中介公司將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給投資方，其中EPC總包方同時作為技術(shù)支持。（深圳茂碩—十一科技—南京辰天電站EPC三方協(xié)議）

7. 附條件的BT模式[2]：

該模式下，雙方事先約定項目后續(xù)收購價格或定價原則，并約定收購的技術(shù)和商務(wù)條件(如工程質(zhì)量標準、需取得的行政審批文件等)，待項目建成且滿足約定條件，收購方收購項目部分或全部股權(quán)。采用這種模式，直至項目建成后才對是否收購進行決斷，可以更加有效地隔離項目建設(shè)期的風險，但因為在建設(shè)期沒有任何股權(quán)形式的投資，對項目建設(shè)施加的影響比較有限。

8. 承債式的BT模式：

這種模式的基本框架及流程與上述“附條件的BT模式”類似，核心點在于，通常合作方本身即作為項目的EPC商，與收購方合作前即已與項目公司簽署EPC合同，將項目所有成本納入EPC中，建成后以接近零價向擬收購方轉(zhuǎn)讓項目公司股權(quán)，后續(xù)由收購方作為項目公司新股東承接項目公司EPC債務(wù)，向合作方付EPC款，合作方通過EPC款獲得收益。

三、 收購光伏項目存在的法律風險

１.項目公司股權(quán)情況

（１）注意項目公司股東人數(shù)、姓名（名稱）及其持有股權(quán)數(shù)量等信息，應(yīng)關(guān)注股權(quán)權(quán)屬是否清晰，是否存在質(zhì)押、查封情形、涉訴風險、隱性代持情況；

（２）注意項目公司認繳和實繳注冊資本情況、履行出資情況；

（３）股權(quán)優(yōu)先購買權(quán)情況；

２.　項目公司資產(chǎn)、負債情況

（１）關(guān)注項目公司資產(chǎn)情況是否屬實，是否存在資產(chǎn)抵押、質(zhì)押和查封等情形，以及是否購買了財產(chǎn)保險；

（２）關(guān)注項目公司融資方式及負債金額，有關(guān)銀行借款、融資租賃、保理融資等合同簽訂和履行情況，尤其應(yīng)關(guān)注和核實項目公司和股東及關(guān)聯(lián)公司之間的股東借款和資金往來情況；

３.　項目公司對外簽署合同及履行情況（債權(quán)債務(wù)情況）

　需注意項目公司對外簽訂的項目建設(shè)工程合同（含EPC總承包合同、土建和安裝合同、設(shè)計合同等）、光伏組件買賣合同、項目運維合同、屋頂租賃合同、合同能源管理協(xié)議、融資貸款等重大合同簽署及履行情況，特別是未履行完的合同權(quán)利義務(wù)的約定，是否存在違約情形，以及對外擔保的情況。

（1）建設(shè)工程合同、設(shè)備采購合同是否經(jīng)過招標程序。避免因未履行招標程序?qū)е潞贤瑹o效以及合同項下的擔保合同因主合同無效而無效。

（2）對外簽訂合同的結(jié)算和欠款情況。關(guān)注建設(shè)工程合同、設(shè)備采購合同等合同的結(jié)算金額是否確定，以及是否存在欠付款項，核實項目公司的負債情況，并評估承包商（供應(yīng)商）采取訴訟（仲裁）等手段索要欠付款項的風險。

（3）對組件設(shè)備采購合同的質(zhì)保情況。光伏項目通常運營期長達25年，盡調(diào)時應(yīng)提醒收購方關(guān)注光伏發(fā)電系統(tǒng)是否存在質(zhì)量問題，以及光伏項目建設(shè)工程合同、設(shè)備采購合同中約定的性能保證參數(shù)和承包商（供應(yīng)商）承擔的質(zhì)保責任的情況。

（4）對外合同的履行情況：關(guān)注未履行完畢的合同中雙方權(quán)利義務(wù)的約定

（5）對外擔保情況：需重點關(guān)注項目公司是否存在資產(chǎn)抵押、售電收益權(quán)質(zhì)押，尤其是連帶責任保證等對外擔保。；

４． 土地合規(guī)性審查地面光伏電站用地主要分為三類

一是光伏發(fā)電板的搭建用地，一般稱光伏區(qū)用地；二是升壓站、運營管理中心用地，一般稱升壓站用地；三是外送輸電線路用地。

（1）明確土地性質(zhì)，是否屬于禁入或限入土地（國家基本農(nóng)田、基本草原、林地、禁止建設(shè)區(qū)等）；

（2）審查項目用地的權(quán)屬、獲取方式及程序是否合規(guī)；

（3）審查項目用地是否依法取得審批：涉及的部門包括國土、草原、林業(yè)、水利等部門。

5. 審查光伏項目是否符合年度補貼指標

（1）項目是否納入年度建設(shè)規(guī)模指標：根據(jù)《光伏電站項目管理暫行辦法（國能新能[2013]329 號），光伏項目每一年度建設(shè)的裝機容量不得超過當年所規(guī)劃確定的指標額，而未納入年度指導規(guī)模的項目不享受可再生能源電價附加補助。

（2）是否實施競爭方式配置指標：現(xiàn)行光伏項目是以上網(wǎng)電價等作為競爭因素確定建設(shè)規(guī)模指標的分配方式；

（３） 是否符合地方政府的補貼條件；

6. 審查交易模式的法律風險：是否屬于“路條買賣”情形？

（1）交易模式是否違反《行政許可法》相關(guān)禁止性規(guī)定：對于不以自己為主投資開發(fā)為目的、而是以倒賣項目備案文件或非法轉(zhuǎn)讓牟取不當利益為目的的企業(yè)，能源主管部門有權(quán)利規(guī)定其在一定期限內(nèi)不能作為投資主體開發(fā)光伏電站項目（類似黑名單），限制市場進入；項目單位和投資主體面臨著監(jiān)管部門處以罰款和沒收違法所得的可能性較大。

（2）變換項目投資主體后應(yīng)當及時備案：國能新能[2014]445號文規(guī)定，“禁止買賣項目備案文件及相關(guān)權(quán)益，已辦理備案手續(xù)的光伏電站項目，如果投資主體發(fā)生重大變化，應(yīng)當重新備案。”

（3）收購項目的系列合同的法律效力：從合同效力方面分析，同時注意部分涉及國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的項目單位也應(yīng)當符合國資監(jiān)管規(guī)定。

7. 審查光伏項目投資的相關(guān)資質(zhì)

（1） 投資分布式光伏項目——光伏業(yè)務(wù)許可證（國家能源局）

（2） 項目規(guī)劃、預可行性研究、可行性研究、項目評估——工程咨詢資質(zhì)（國家發(fā)展改革委員會）

（3） 工程地質(zhì)勘查——工程勘查證書（住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部）

（4） 環(huán)境影響評價——建設(shè)項目環(huán)境影響評價資質(zhì)證書（生態(tài)環(huán)境部）

（5） 安全評價——安全評價機構(gòu)資質(zhì)證書（國家安全生產(chǎn)監(jiān)督管理總局）

（6） 水土保持評價——水土保持方案編制資格證書（中國水土保持協(xié)會）

（7） 節(jié)能評估——**省節(jié)能評估機構(gòu)備案證書（各省相關(guān)部門）

（8） 項目招標——招標代理機構(gòu)資格證書（住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部）

（9） EPC總包——建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)證書（總承包）（住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部）

（10） 施工圖設(shè)計——工程設(shè)計資質(zhì)證書（住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部）

（11） 電力設(shè)備施工——承裝（修、試）電力設(shè)施許可證（國家能源局地方監(jiān)管局）

8.審查光伏項目實際建設(shè)情況與審批、許可文件是否相符

（1）項目投資主體是否發(fā)生變動

（2）光伏項目的建設(shè)地點是否發(fā)生變動

（3）電站的實際裝機容量與核準、備案容量是否相符

9.審查光伏項目中涉及的專利有效性問題

[1] “倒賣路條”現(xiàn)象，法律上實際表現(xiàn)為“股權(quán)轉(zhuǎn)讓”行為。光伏項目屬于變更投資主體應(yīng)當進行重新備案的投資交易中，因此法律上如果投資主體發(fā)生重大變化，應(yīng)當重新備案。

[2] EPC中文譯為工程總承包。EPC（Engineering Procurement Construction）是指公司受業(yè)主委托，按照合同約定對工程建設(shè)項目的設(shè)計、采購、施工、試運行等實行全過程或若干階段的承包。通常公司在總價合同條件下，對所承包工程的質(zhì)量、安全、費用和進度負責。

[3] BT是英文Build（建設(shè)）和Transfer（移交）縮寫形式，意即“建設(shè)--移交”，是政府利用非政府資金來進行非經(jīng)營性基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)項目的一種融資模式。BT模式是BOT模式的一種變換形式，指一個項目的運作通過項目公司總承包，融資、建設(shè)驗收合格后移交給業(yè)主，業(yè)主向投資方支付項目總投資加上合理回報的過程。

參考

^ “倒賣路條”現(xiàn)象，法律上實際表現(xiàn)為“股權(quán)轉(zhuǎn)讓”行為。光伏項目屬于變更投資主體應(yīng)當進行重新備案的投資交易中，因此法律上如果投資主體發(fā)生重大變化，應(yīng)當重新備案。

^BT是英文Build（建設(shè)）和Transfer（移交）縮寫形式，意即“建設(shè)--移交”，是政府利用非政府資金來進行非經(jīng)營性基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)項目的一種融資模式。BT模式是BOT模式的一種變換形式，指一個項目的運作通過項目公司總承包，融資、建設(shè)驗收合格后移交給業(yè)主，業(yè)主向投資方支付項目總投資加上合理回報的過程。